审查员发现的“不可思议且棒极了的”现有技术

大道无边指天划地

最近有篇文章介绍了审查员将琅琊榜剧照作为对比文件来评价一份涉及披戴件结构的发明的创造性。虽然这样的情形在现实的专利审查过程中属于个别案例，但是这样的做法完全符合《专利审查指南》对于“现有技术”的规定。根据专利法第二十二条第五款的规定，现有技术是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。现有技术包括在申请日（有优先权的，指优先权日）以前在国内外出版物上公开发表、在国内外公开使用或者以其他方式为公众所知的技术。

现有技术公开方式包括出版物公开、使用公开和以其他方式公开三种，均无地域限制。我们在专利审查过程中接触最多的就是以诸如专利文献、科技杂志、科技书籍、学术论文、专业文献或教科书的出版物作为对比文件来评述待审发明的新颖性和/或创造性。但是，专利法意义上的出版物是指记载有技术或设计内容的独立存在的传播载体。因而，出版物还包括正式公布的会议记录或者技术报告、报纸、产品样本、产品目录、广告宣传册等，也包括缩微胶片、影片、照相底片、录像带、磁带、唱片、光盘等，甚至存在于互联网或其他在线数据库中的资料等。此外，使用公开还包括放置在展台上、橱窗内公众可以阅读的信息资料及直观资料，例如招贴画、图纸、照片、样本、样品等。为公众所知的其他方式还包括公众可接收的广播、电视或电影的报道。

大家都知道做专利检索不容易。尤其是对于无效诉讼而言，要是能够找到“完美”的现有技术把在先授权的专利“干掉”，有时候真的是非常困难。正如开头那篇文章介绍的那样，在人们通常忽略的地方有时候确实可以找到与专利密切相关的现有技术。下面介绍四个外国实例，其中现有技术都是从那些肯定让你感到惊讶的地方挖掘出来的。

卡通片里的现有技术

这是外国专利律师中一个非常著名的故事。

1964年9月，一艘载有5500只羊的货轮停靠在科威特港口。当出现问题时，仅卸下500只绵羊，货轮倾覆时船上还剩下5000只绵羊。

垂死的绵羊开始污染港口周围的水，这对该市的供水构成了威胁。因而，需要立即打捞货轮。然而，使用起重机并不是一个好主意，因为它耗费时间并且可能会将船体打成碎片。

丹麦发明家卡尔克罗伊（Karl Kroyer）提出了用塑料球填充货轮的绝妙想法。在12月份，他给倾覆的货轮填充了大约2700万个塑料球，恰好使货轮浮出了水面。


卡尔后来为他的想法提出了专利申请（NL6514306）。与想象的相反，他的专利申请被驳回了。据说，荷兰专利局的审查员从一个有关使船升起的唐老鸭故事中发现了一个类似的方法。

在1949年末，在唐老鸭的故事中，唐老鸭使用乒乓球（浮力物体）从湖中升起沉没的游艇。谁能想到唐老鸭先生已经为还不存在的现实问题给出了解决方案？


漫画书中的现有技术

另一个类似案例是一份名为“宠物进入系统”的专利。该系统涉及安装在屋外的铃铛/蜂鸣器，宠物可以使用该铃铛/蜂鸣器来指示主人打开门或其他目的。


这个发明看起来很独特，是吗？但是，审查员Déjàvu在Beano漫画2015的第一页上发现了一个几乎完全相同的设备。当时，他女儿正在餐桌上阅读这本漫画。于是，这名审查员引用该漫画驳回了上述发明申请。


主题演讲中的现有技术

不仅漫画，有时语音和视频可以作为强有力的参考。苹果的“橡皮筋”（Rubber-banding）专利申请就发生了这种情况。

德国法院在苹果公司的橱窗里发现了一项现有技术。史蒂夫乔布斯在2007年的主题演讲中揭示了这一概念。在该主题演讲视频中，史蒂夫展示了新iPhone中图像的反弹效应。这种效应被称为“橡皮筋”，并在该专利申请中有所涉及。但是，由于该公司已经公开披露，因此该专利申请被暂停了。


苹果公司的律师提出了几点意见，以使技术与视频中显示的技术不同。因此，专利局仅批准了该专利申请的20项权利要求中的3项权利要求。

找到这种现有技术比大海捞针更困难，特别是当参考文献隐藏在公司自己以前的主题演讲视频中时。但是，最终还是被找到了。

电影中的现有技术

第四个案例还是有关苹果公司的。众所周知，前几年苹果与三星之间就屏幕设计有一场专利诉讼。苹果起诉三星的Galaxy Tab复制了其在iPad上的设计。

作为防守，三星证明苹果公司已经获得了在电影中常见的圆角矩形显示屏的通用设计专利。作为证据，三星提到了一部1968年发行的科幻电影《2001太空漫游》。下面是该电影的截图。


伦敦高等法院的法官认为三星的Galaxy Tab不是很容易与iPad混淆。苹果输了这个案子。

结    论

找到专利文献或科技文献以外的现有技术确实并不容易。但是，这也并非不可能，只要将非文本来源包含在你的检索列表中。毕竟，现有技术是指“在申请日以前处于能够为公众获得的状态，并包含有能够使公众从中得知实质性技术知识的内容”。

参考文献：
① “4 Cases Where Examiner Found Ridiculously Awesome Prior Art”，2019.2.1，https://www.greyb.com/4-cases-examiner-found-ridiculously-awesome-prior-art/.

本文已于2019年6月10日发表在“知产力”公众号上

卜安康

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